2013年12月28日，十二屆全國(guó)人(rén)大(dà)常委會第六次會議審議并通過了(le／liǎo)《中華人(rén)民共和(hé / huò)國(guó)公司法》（下稱“新公司法”）修正案草案，修改了(le／liǎo)現行公司法的(de)12個(gè)條款。對公司法所做的(de)修改，自2014年3月1日起施行。此次新公司法的(de)出(chū)台源于(yú)2013年10月25日李克強總理主持召開的(de)國(guó)務院常務會議，該次會議部署推進公司注冊資本登記制度改革的(de)主要(yào / yāo)内容。

    本次公司法修改主要(yào / yāo)涉及三個(gè)方面：

    首先，将注冊資本實繳登記制改爲(wéi / wèi)認繳登記制。

    也(yě)就(jiù)是(shì)，除法律、行政法規以(yǐ)及國(guó)務院決定對公司注冊資本實繳有另行規定的(de)以(yǐ)外，取消了(le／liǎo)關于(yú)公司股東(發起人(rén))應自公司成立之(zhī)日起兩年内繳足出(chū)資，投資公司在(zài)五年内繳足出(chū)資的(de)規定；取消了(le／liǎo)一(yī / yì ／yí)人(rén)有限責任公司股東應一(yī / yì ／yí)次足額繳納出(chū)資的(de)規定。轉而(ér)采取公司股東(發起人(rén))自主約定認繳出(chū)資額、出(chū)資方式、出(chū)資期限等，并記載于(yú)公司章程的(de)方式。

    其次，放寬注冊資本登記條件。

    除對公司注冊資本最低限額有另行規定的(de)以(yǐ)外，取消了(le／liǎo)有限責任公司、一(yī / yì ／yí)人(rén)有限責任公司、股份有限公司最低注冊資本分别應達3萬元、10萬元、500萬元的(de)限制;不(bù)再限制公司設立時(shí)股東(發起人(rén))的(de)首次出(chū)資比例以(yǐ)及貨币出(chū)資比例。

    第三，簡化登記事項和(hé / huò)登記文件。

    有限責任公司股東認繳出(chū)資額、公司實收資本不(bù)再作爲(wéi / wèi)登記事項。公司登記時(shí)，不(bù)需要(yào / yāo)提交驗資報告。
據了(le／liǎo)解，此次修法爲(wéi / wèi)推進注冊資本登記制度改革提供了(le／liǎo)法制基礎和(hé / huò)保障。下一(yī / yì ／yí)步，工商總局将研究并提出(chū)修改公司登記管理條例等行政法規的(de)建議，同時(shí)積極構建市場主體信用信息公示體系，并完善文書格式規範和(hé / huò)登記管理信息化系統。

    2014年2月，國(guó)務院批準了(le／liǎo)《注冊資本登記制度改革方案》。通過改革公司注冊資本及其他(tā)登記事項，進一(yī / yì ／yí)步放松對市場主體準入的(de)管制，降低準入門檻，優化營商環境，促進市場主體加快發展；通過改革監管制度，進一(yī / yì ／yí)步轉變監管方式，強化信用監管，促進協同監管，提高監管效能；通過加強市場主體信息公示，進一(yī / yì ／yí)步擴大(dà)社會監督，促進社會共治，激發各類市場主體創造活力，增強經濟發展内生動力。

    新公司法的(de)實行和(hé / huò)注冊資本登記制度改革方案的(de)通過，新公司的(de)設立以(yǐ)及年檢将發生一(yī / yì ／yí)定的(de)變化，風險控制部在(zài)對交易對手、項目審核方面也(yě)應相應的(de)做出(chū)調整。以(yǐ)下我們歸納了(le／liǎo)新公司法及改革對項目審核、股權相關的(de)信托計劃 等方面帶來(lái)的(de)變化，并提出(chū)了(le／liǎo)有待讨論的(de)問題。不(bù)周之(zhī)處，還忘大(dà)家指正。

一(yī / yì ／yí)、 項目審核問題。

    新公司法的(de)實施及注冊資本登記制度改革爲(wéi / wèi)項目審核時(shí)提供的(de)基礎材料以(yǐ)及審核内容都帶來(lái)了(le／liǎo)變化，具體改變如下：

    1、基礎材料

    2014年3月1日後新設立的(de)公司作爲(wéi / wèi)交易對手的(de)（除上(shàng)述金融機構等），将不(bù)再提供驗資報告，其營業執照上(shàng)也(yě)将沒有注冊資本及實收資本金額。

    交易對手從2014年開始不(bù)再進行年檢，無需提交企業年檢報告，企業營業執照副本上(shàng)将無年檢戳記。

    交易對手應提供企業年度報告，主要(yào / yāo)内容應包括公司股東（發起人(rén)）繳納出(chū)資情況、資産狀況等，但目前對企業年度報告内容尚無詳細規定。

    2、審核内容

    （1）、需加強關注實收資本的(de)真實性的(de)審查。

    以(yǐ)往盡職調查、風控審核依賴驗資報告來(lái)判斷公司資本的(de)到(dào)位情況，并常常以(yǐ)此爲(wéi / wèi)依據作爲(wéi / wèi)公司财務報表中實收資本的(de)參考。特别是(shì)對于(yú)未經審計的(de)财務報表，以(yǐ)此作爲(wéi / wèi)依據考察所有者權益部分。

    目前，實行注冊資本認繳制，新設立的(de)公司的(de)實收資本不(bù)再作爲(wéi / wèi)工商登記事項，也(yě)不(bù)再顯示在(zài)營業執照上(shàng)。公司登記時(shí)，無需提交驗資報告。發起設立公司時(shí)，公司股東（發起人(rén)）應當對其認繳出(chū)資額、出(chū)資方式、出(chū)資期限等自主約定，并記載于(yú)公司章程。不(bù)再限制公司設立時(shí)全體股東（發起人(rén)）的(de)首次出(chū)資比例，不(bù)再限制公司全體股東（發起人(rén)）的(de)貨币出(chū)資金額占注冊資本的(de)比例，不(bù)再規定公司股東（發起人(rén)）繳足出(chū)資的(de)期限。

    新公司法對公司實收資本問題隻字未提。據了(le／liǎo)解，外商投資企業一(yī / yì ／yí)貫以(yǐ)來(lái)是(shì)實行注冊資本認繳制及實收資本備案制相結合的(de)，新公司法實行之(zhī)後，實收資本是(shì)否需要(yào / yāo)備案尚不(bù)能确定。

    盡職調查時(shí)必須認真研究公司章程，了(le／liǎo)解公司注冊資本的(de)認繳安排，并分析判斷注冊資本認繳情況，特别是(shì)對未審計的(de)财務報表的(de)實收資本部分進行核實，必要(yào / yāo)時(shí)依靠外部機構進行盡調或審計，防範企業虛增實收資本，虛增資産規模等行爲(wéi / wèi)。

    （2）、注冊資本不(bù)再是(shì)公司償債能力、擔保能力的(de)标志。

    由于(yú)以(yǐ)往采用注冊資本實繳制，注冊資本成爲(wéi / wèi)公司信譽、規模及實力的(de)标志，也(yě)常常作爲(wéi / wèi)公司是(shì)否具有償債能力、擔保能力的(de)參考。企業是(shì)否具備償債能力取決于(yú)企業的(de)淨資産，與登記的(de)注冊資本金額沒有必然關系，加之(zhī)目前采用注冊資本認繳制，有限責任公司的(de)股東以(yǐ)其認繳的(de)出(chū)資額爲(wéi / wèi)限對公司承擔責任，與公司實際的(de)資産狀況無關，該指标的(de)參考意義減弱。必須更爲(wéi / wèi)關注公司的(de)淨資産、治理結構和(hé / huò)競争力等與償債能力有直接關聯的(de)要(yào / yāo)素。

    （3）、加強關注企業經營的(de)規範性，考察企業市場信用。

    國(guó)發〔2014〕7号文要(yào / yāo)求改革年度檢驗驗照制度。将企業年度檢驗制度改爲(wéi / wèi)企業年度報告公示制度。企業應當按年度在(zài)規定的(de)期限内，通過市場主體信用信息公示系統向工商行政管理機關報送年度報告，并向社會公示，任何單位和(hé / huò)個(gè)人(rén)均可查詢。企業年度報告的(de)主要(yào / yāo)内容應包括公司股東（發起人(rén)）繳納出(chū)資情況、資産狀況等，企業對年度報告的(de)真實性、合法性負責，工商行政管理機關可以(yǐ)對企業年度報告公示内容進行抽查。經檢查發現企業年度報告隐瞞真實情況、弄虛作假的(de)，工商行政管理機關依法予以(yǐ)處罰，并将企業法定代表人(rén)、負責人(rén)等信息通報公安、财政、海關、稅務等有關部門。對未按規定期限公示年度報告的(de)企業，工商行政管理機關在(zài)市場主體信用信息公示系統上(shàng)将其載入經營異常名錄，提醒其履行年度報告公示義務。企業在(zài)三年内履行年度報告公示義務的(de)，可以(yǐ)向工商行政管理機關申請恢複正常記載狀态；超過三年未履行的(de)，工商行政管理機關将其永久載入經營異常名錄，不(bù)得恢複正常記載狀态，并列入嚴重違法企業名單（“黑名單”）。

    據《企業年度檢驗辦法》（總局令第23号），原企業年檢的(de)主要(yào / yāo)的(de)審查内容爲(wéi / wèi)：

    （一(yī / yì ／yí)）公司是(shì)否按照規定使用公司名稱，改變名稱是(shì)否按照規定辦理變更登記；
    （二）公司改變住所是(shì)否按照規定辦理變更登記；
    （三）公司變更法定代表人(rén)是(shì)否按照規定辦理變更登記；
    （四）公司有無虛報注冊資本行爲(wéi / wèi)；股東、發起人(rén)是(shì)否按照規定繳納出(chū)資，以(yǐ)及有無抽逃出(chū)資行爲(wéi / wèi)；
    （五）經營範圍中屬于(yú)企業登記前置行政許可的(de)經營項目的(de)許可證件、批準文件是(shì)否被撤銷、吊銷或者有效期屆滿；經營活動是(shì)否在(zài)登記的(de)經營範圍之(zhī)内；
    （六）股東、發起人(rén)轉讓股權是(shì)否按照規定辦理變更登記；
    （七）營業期限是(shì)否到(dào)期；
    （八）公司修改章程、變更董事、監事、經理，是(shì)否按照規定辦理備案手續；
    （九）設立分公司是(shì)否按照規定辦理備案手續，是(shì)否有分公司被撤銷、依法責令關閉、吊銷營業執照的(de)情況；
    （十）公司進入清算程序後，清算組是(shì)否按照規定辦理備案手續；
    （十一(yī / yì ／yí)）一(yī / yì ／yí)個(gè)自然人(rén)是(shì)否投資設立多個(gè)一(yī / yì ／yí)人(rén)有限責任公司。

    若采用企業年度報告公示系統，則以(yǐ)上(shàng)信息披露均由企業自己完成，内容的(de)真實性、合法性由企業負責，目前尚無對企業年檢報告内容的(de)詳細規定，并缺少及時(shí)的(de)檢驗監督機構。則在(zài)進行交易對手審核時(shí)，首先，需要(yào / yāo)審查企業的(de)年度報告，并判斷報告信息與盡職調查所了(le／liǎo)解的(de)情況是(shì)否有出(chū)入；其次，考察企業有無虛報注冊資本行爲(wéi / wèi)，股東、發起人(rén)是(shì)否按照規定繳納出(chū)資，以(yǐ)及有無抽逃出(chū)資行爲(wéi / wèi)，經營活動是(shì)否在(zài)登記的(de)經營範圍之(zhī)内營業期限是(shì)否到(dào)期，股東、發起人(rén)轉讓股權是(shì)否按照規定辦理變更登記等内容，判斷企業經營的(de)規範性；另外，要(yào / yāo)查詢企業是(shì)否在(zài)“經營異常名錄”。

    據最新消息，江蘇省工商行政管理局網站上(shàng)的(de)“市場主體信用信息公示系統（江蘇）”已正式開通，可查詢到(dào)企業的(de)注冊号碼、名稱、企業類型、成立日期、法定代表人(rén)、注冊資本、住所、經營範圍、發照日期、營業期限自、營業期限至、登記機關、經營狀态等信息，但目前僅提供江蘇省内注冊的(de)公司信息，暫不(bù)能查詢省外的(de)其他(tā)企業。

    二、股權相關問題。

    新公司法的(de)實施及注冊資本登記制度改革除了(le／liǎo)對項目審核上(shàng)帶來(lái)變化以(yǐ)外，主要(yào / yāo)影響的(de)是(shì)股權類項目，包括股權增資、股權轉讓以(yǐ)及涉及股權質押等内容。針對上(shàng)述内容，我們有如下歸納。 
    
    對于(yú)股權增資，《公司法》第一(yī / yì ／yí)百七十八條規定，有限責任公司增加注冊資本時(shí)，股東認繳新增資本的(de)出(chū)資，依照本法設立有限責任公司繳納出(chū)資的(de)有關規定執行。即股權增資未必是(shì)公司實收資本的(de)增加，而(ér)是(shì)認繳新增資本，認繳出(chū)資額、出(chū)資方式、出(chū)資期限等根據公司章程自主約定。但信托計劃的(de)股權增資是(shì)實收資本的(de)增加，若公司章程所約定的(de)方式不(bù)符合信托計劃的(de)要(yào / yāo)求，則公司章程也(yě)需要(yào / yāo)進行相應的(de)修改，并備案。

    對于(yú)股權轉讓，有限責任公司根據公司章程尚未實繳其認繳的(de)額度，可以(yǐ)進行股權轉讓。股東未履行或者未全面履行出(chū)資義務，也(yě)可能轉讓了(le／liǎo)股權。根據最高人(rén)民法院關于(yú)适用《中華人(rén)民共和(hé / huò)國(guó)公司法》若幹問題的(de)規定，對于(yú)未履行或者未全面履行出(chū)資義務的(de)，受讓人(rén)對此知道(dào)或應該當知道(dào)的(de)，公司可以(yǐ)請求該股東履行出(chū)資義務、受讓人(rén)對此承擔連帶責任的(de)。對于(yú)股東根據公司章程尚未實繳其認繳的(de)額度,受讓人(rén)應根據公司章程，履行相應的(de)出(chū)資義務。

    對于(yú)股權質押，若股東持有的(de)是(shì)出(chū)資期限屆滿而(ér)未仍出(chū)資的(de)股權，涉及虛假出(chū)資行爲(wéi / wèi)該類股權在(zài)通常情況下無法爲(wéi / wèi)質權人(rén)帶來(lái)實質性的(de)财産利益。對此類股權，需要(yào / yāo)根據《公司法》第一(yī / yì ／yí)百九十九條的(de)規定，由登記機關責令改正，處以(yǐ)虛假出(chū)資金額百分之(zhī)五以(yǐ)上(shàng)百分之(zhī)十五以(yǐ)下的(de)罰款，成爲(wéi / wèi)無瑕疵的(de)股權後才能出(chū)質。若股東持有出(chū)資期限尚未屆滿，屬于(yú)認繳而(ér)非實繳到(dào)位的(de)股權股權，有意見認爲(wéi / wèi)，股權作爲(wéi / wèi)一(yī / yì ／yí)種私權利，在(zài)不(bù)違反法律法規明确規定的(de)情況下，是(shì)否具有價值及可否用于(yú)出(chū)質，應當由質權人(rén)自行判斷和(hé / huò)決定，而(ér)不(bù)是(shì)登記機關應當考量的(de)問題，而(ér)且認繳未實繳的(de)股權未必不(bù)具備價值。但如《外商投資企業投資者股權變更的(de)若幹規定》就(jiù)明确投資者不(bù)得質押未繳付出(chū)資部分的(de)股權。因此，從保護質權人(rén)利益的(de)角度考慮，未實際繳納的(de)認繳部分的(de)股權不(bù)适宜用于(yú)出(chū)質。

    對于(yú)注冊資本減資，原公司法規定公司減資後的(de)注冊資本不(bù)得低于(yú)法定的(de)最低限額，新公司法取消了(le／liǎo)最低限額，意味着企業可以(yǐ)根據自己的(de)實際情況，自主選擇減少注冊資本。

    三、有待讨論的(de)問題。

    1、注冊資本認繳，公司股東應當對其認繳出(chū)資額、出(chū)資方式、出(chū)資期限等自主約定，并記載于(yú)公司章程，公司股權增資分期到(dào)位的(de)項目，是(shì)否可以(yǐ)直接認繳項目總規模，在(zài)公司章程中進行出(chū)資的(de)安排，從而(ér)免去頻繁辦理工商登記的(de)手續的(de)麻煩。但由于(yú)信托計劃存在(zài)實際募集金額與認繳金額不(bù)一(yī / yì ／yí)緻的(de)問題，該問題是(shì)否能在(zài)法律文件、公司章程中解決是(shì)需要(yào / yāo)繼續研究的(de)。

    2、新公司法的(de)修訂要(yào / yāo)求我們對公司章程的(de)關注度加大(dà)，目前公司章程需要(yào / yāo)在(zài)工商局備案，并且需要(yào / yāo)股東應當在(zài)公司章程上(shàng)簽名、蓋章。但如何鑒别交易對手提供的(de)公司章程的(de)真實性，如何判斷該公司是(shì)否按照公司章程進行認繳，如何依靠會計事務所對公司實收資本進行審計等問題，都是(shì)後續需要(yào / yāo)關注的(de)問題。

    3、新公司法的(de)調整也(yě)相應的(de)對其他(tā)法律法規造成了(le／liǎo)影響，涉及工商登記機構、質檢單位、稅務機構等等。目前相關制度之(zhī)間也(yě)存在(zài)矛盾，亟待更新。比如，組織機構證年檢的(de)管理辦法中規定，質檢部門，要(yào / yāo)求企業提交營業執照的(de)年檢結果後，對組織機構證進行年檢。據悉，國(guó)家工商總局表示将盡快修訂《公司登記管理條例》。我們也(yě)需要(yào / yāo)繼續關注此類法律法規的(de)更新。

    4、自2013年3月起，廣東省部分城市開始試點（深圳、珠海、佛山、東莞），啓用新版營業執照，設置“重要(yào / yāo)提示欄”，提示查詢經營範圍、出(chū)資情況、營業期限和(hé / huò)許可審批項目、年報及監管等信息的(de)方法，并将信息公示在(zài)工商局網站上(shàng)。目前上(shàng)海自貿區的(de)第一(yī / yì ／yí)批營業執照也(yě)下已經下發。我們将關注此類城市試點的(de)效果，并吸取經驗。

    新公司法傳達出(chū)的(de)信息是(shì)：監管方向從對注冊資本的(de)程序性審核轉向對公司股東、董事、高管，以(yǐ)及公司運營，納稅等綜合信息的(de)監管。風險控制部對交易對手的(de)審核，也(yě)應從程序性審核轉向關注公司信用、淨資産、治理結構和(hé / huò)競争力等與企業實力相關的(de)實質性方面。并将持續關注相關法律法規及信息的(de)更新。

（風險控制部 吳羽喬）