夏斌，新浪專欄作者，2002年9月至今，任國(guó)務院發展研究中心金融研究所所長，研究員。其著作《中國(guó)私募基金研究報告》、《貨币供應量已不(bù)适宜作爲(wéi / wèi)我國(guó)貨币政策的(de)中介目标》、《當前中國(guó)企業資金确實偏緊》、《金融控股公司在(zài)中國(guó)》、《對“投資基金法”立法的(de)七項建議》等文章，在(zài)決策界、學術界引起了(le／liǎo)較大(dà)的(de)反響。

　　1月9日-1月13日，新浪财經把一(yī / yì ／yí)周的(de)時(shí)間留給夏斌。----編者按

　　一(yī / yì ／yí)、中國(guó)金融業發展的(de)大(dà)趨勢：共同競争财産管理業務

　　财産管理業務是(shì)金融市場上(shàng)金融機構爲(wéi / wèi)資金供給者提供的(de)專業增值理财業務。随着國(guó)民經濟實力的(de)提高，其需求将日益增強。特别是(shì)近些年來(lái)經濟中出(chū)現的(de)三大(dà)趨勢，更是(shì)決定了(le／liǎo)這(zhè)種需要(yào / yāo)越來(lái)越緊迫：一(yī / yì ／yí)是(shì)金融市場在(zài)不(bù)斷深入，金融産品不(bù)斷豐富，套利的(de)空間在(zài)增大(dà)；二是(shì)在(zài)間接融資爲(wéi / wèi)主的(de)格局下，存款利率尚未完全市場化，在(zài)物價上(shàng)漲壓力下，利率有時(shí)呈現負利率狀況；三是(shì)貧富差距的(de)不(bù)斷擴大(dà)，财富呈集中趨勢。随着個(gè)人(rén)擁有财産量的(de)增多，其利率敏感性逐步增加，獲得更高收益的(de)要(yào / yāo)求越來(lái)越強烈，而(ér)個(gè)人(rén)的(de)金融管理能力與市場的(de)不(bù)斷發展越來(lái)越不(bù)相适應，迫切需要(yào / yāo)有專業的(de)理财機構來(lái)管理個(gè)人(rén)龐大(dà)的(de)金融資産。

　　從機構資金供給者來(lái)看，随着企業規模的(de)不(bù)斷擴大(dà)，盈利的(de)提高，閑置資金的(de)規模也(yě)在(zài)不(bù)斷擴大(dà)，2004年企業存款達8.94萬億元。同時(shí)，由于(yú)社會保障體系的(de)改革，以(yǐ)及保險業的(de)發展，各種保險基金不(bù)斷出(chū)現，規模不(bù)斷擴大(dà)。2004年保險業可運用資産達1.1萬億元，社保基金也(yě)到(dào)達4300億元。

　　與此同時(shí)，中國(guó)經濟一(yī / yì ／yí)直處于(yú)高速增長，國(guó)民經濟的(de)長期高速發展迫切需要(yào / yāo)資金的(de)支持。當現有的(de)融資格局處于(yú)低效、受限制的(de)狀況下，中介機構的(de)理财業務必然應運而(ér)生。

　　正是(shì)在(zài)此大(dà)背景下，商業銀行一(yī / yì ／yí)方面受資本的(de)約束，要(yào / yāo)縮小貸款業務，發展中介代理業務，增加手續費收入，要(yào / yāo)穩住存款客戶，另一(yī / yì ／yí)方面，銀監會的(de)部門規章又允許其開展這(zhè)方面業務，因此商業銀行必然要(yào / yāo)搶占财産管理市場的(de)份額。目前銀行開展的(de)業務，主要(yào / yāo)有委托貸款(特别是(shì)多方委托貸款)、個(gè)人(rén)理财計劃、外彙結構性存款，及各銀行客戶理财室推出(chū)的(de)帶有代理與理财雙重性質的(de)業務，如定期定額購買基金、賬戶管理等。

　　證券公司随着競争的(de)加劇，經紀業務傭金放開後，經紀利潤微薄，投行業務競争相當激烈，證券公司的(de)赢利模式必然轉向争奪理财市場。同時(shí)，證監會的(de)相關規定又是(shì)鼓勵其金融創新。目前證券公司開展的(de)資産管理業務主要(yào / yāo)有一(yī / yì ／yí)對一(yī / yì ／yí)的(de)資産管理業務，以(yǐ)及多對一(yī / yì ／yí)的(de)集合理财業務。

　　基金管理公司是(shì)專門從事資産管理業務的(de)金融機構。目前除推出(chū)各種公募基金外，已有一(yī / yì ／yí)些基金管理公司作爲(wéi / wèi)社保基金的(de)财産管理機構，從事一(yī / yì ／yí)對一(yī / yì ／yí)的(de)資産管理，一(yī / yì ／yí)些基金公司也(yě)被允許作爲(wéi / wèi)企業年金的(de)财産管理者。同時(shí)這(zhè)些基金管理公司還在(zài)積極争取從事私募型的(de)資産管理業務。

　　随着保費收入的(de)迅速增長，保險業的(de)綜合經營和(hé / huò)理财業務是(shì)國(guó)際保險的(de)發展趨勢。目前我國(guó)的(de)保險公司已推出(chū)的(de)各種投資聯結險、分紅險等産品，也(yě)在(zài)争奪财産管理市場份額。一(yī / yì ／yí)些保險集團甚至自己成立财産管理公司專門從事保險資金的(de)投資理财業務。

　　信托公司更是(shì)專門從事财産管理業務的(de)金融機構。目前除了(le／liǎo)從事極少量的(de)公益信托外，絕大(dà)多數業務與其他(tā)金融機構大(dà)量交叉。

　　通過以(yǐ)上(shàng)分析可以(yǐ)看到(dào)，中國(guó)經濟在(zài)今後一(yī / yì ／yí)個(gè)相當長時(shí)期内，在(zài)從資金供給到(dào)資金需求的(de)管道(dào)中，财産管理業務或者叫理财業務，不(bù)僅存在(zài)迫切的(de)需要(yào / yāo)，而(ér)且中國(guó)幾乎各類金融機構爲(wéi / wèi)了(le／liǎo)提升經營水平，必然都會去争奪理财業務，而(ér)這(zhè)項業務也(yě)是(shì)目前法律法規規章基本允許的(de)業務。因此，毫不(bù)誇張地(dì / de)說(shuō)，各金融機構共同競争财産管理業務必将成爲(wéi / wèi)中國(guó)金融業發展的(de)大(dà)趨勢。

　　二、各金融機構共同競争理财業務特征比較

　　雖然我國(guó)各金融機構都已經從事并相互大(dà)規模競争同一(yī / yì ／yí)的(de)理财業務，這(zhè)些業務的(de)運行機制、監管思路也(yě)大(dà)緻相同，但仔細分析從事這(zhè)些業務的(de)法律依據、運行特征、監管要(yào / yāo)求又并不(bù)完全一(yī / yì ／yí)緻。這(zhè)些業務是(shì)不(bù)是(shì)都屬于(yú)信托業務？一(yī / yì ／yí)直存在(zài)争議，或者有些監管部門對存在(zài)的(de)争議持回避态度。對此，本人(rén)三年來(lái)一(yī / yì ／yí)直呼籲要(yào / yāo)統一(yī / yì ／yí)法規，統一(yī / yì ／yí)遊戲規則，防範金融風險，但目前可以(yǐ)說(shuō)仍處于(yú)無序的(de)、混亂的(de)競争局面。

　　什麽是(shì)信托？在(zài)我國(guó)現存的(de)《證券法》、《銀行法》、《保險法》、《投資基金法》和(hé / huò)《信托法》五部法律中，法學界公認，《信托法》的(de)内容具有前瞻性，是(shì)最爲(wéi / wèi)接近國(guó)際慣例，最爲(wéi / wèi)體現市場經濟規則的(de)一(yī / yì ／yí)部法律，因此，盡管随着中國(guó)市場經濟活動的(de)内容不(bù)斷豐富和(hé / huò)活動的(de)水平不(bù)斷提升，《信托法》迄今仍具有相當長時(shí)期的(de)适應度，還沒有出(chū)現像其他(tā)四部法律不(bù)斷需要(yào / yāo)修訂和(hé / huò)補充的(de)呼聲。《信托法》定義，“信托，是(shì)指委托人(rén)基于(yú)對受托人(rén)的(de)信任，将其财産權委托給受托人(rén)，由受托人(rén)按委托人(rén)的(de)意願以(yǐ)自己的(de)名義，爲(wéi / wèi)受益人(rén)的(de)利益或特定目的(de)進行管理或者處分的(de)行爲(wéi / wèi)”。根據《信托法》定義，正确把握是(shì)不(bù)是(shì)信托行爲(wéi / wèi)，主要(yào / yāo)是(shì)看以(yǐ)下三個(gè)基本特征要(yào / yāo)素：

　　一(yī / yì ／yí)是(shì)信托财産權利與利益相分離的(de)原則，即受托人(rén)按自己的(de)名義爲(wéi / wèi)委托人(rén)的(de)意願進行财産管理(《信托法》第2條)；二是(shì)信托财産的(de)獨立性原則，即信托财産與屬于(yú)受托人(rén)所有的(de)财産相區别，不(bù)得歸于(yú)受托人(rén)的(de)固有财産或者成爲(wéi / wèi)固有财産的(de)一(yī / yì ／yí)部分。受托人(rén)死亡或者依法解散、撤銷、破産，信托财産不(bù)屬于(yú)其遺産和(hé / huò)清算财産(《信托法》第16條)；三是(shì)信托财産分别管理的(de)原則，因爲(wéi / wèi)要(yào / yāo)堅持信托财産的(de)獨立性原則，受托人(rén)必須将信托财産分别管理、分别記帳(《信托法》第29條)。

　　就(jiù)此三大(dà)特征因素看，目前我國(guó)銀行、證券、保險基金和(hé / huò)信托公司從事的(de)理财業務，就(jiù)其本質内容而(ér)不(bù)是(shì)就(jiù)其部門規章内容看(有的(de)規章本身無明确法律依據)，都是(shì)信托行爲(wéi / wèi)。

　　目前有的(de)部門從部門利益出(chū)發，因爲(wéi / wèi)其監管的(de)機構名稱不(bù)叫信托機構，就(jiù)不(bù)承認其從事的(de)相關業務是(shì)信托行爲(wéi / wèi)。對此，在(zài)《信托法》中其實早已作出(chū)了(le／liǎo)回答。《信托法》第4條指出(chū)：“受托人(rén)采取信托機構形式從事信托活動，其組織和(hé / huò)管理由國(guó)務院制定具體辦法。”這(zhè)主要(yào / yāo)是(shì)考慮到(dào)信托關系的(de)規範屬于(yú)民事法律規範，信托業的(de)規範屬于(yú)行政法規規範，将調整不(bù)同社會關系和(hé / huò)具有不(bù)同性質的(de)規範納入同一(yī / yì ／yí)部法律中，難以(yǐ)協調。并且民事法律規範具有相對穩定性，而(ér)行政法規因宏觀經濟環境不(bù)斷變換，具有較大(dà)的(de)可變性。所以(yǐ)不(bù)放在(zài)同一(yī / yì ／yí)法律中明确。但這(zhè)一(yī / yì ／yí)切絲毫不(bù)意味着《信托法》約束的(de)就(jiù)僅僅是(shì)信托投資公司。《信托法》約束的(de)是(shì)一(yī / yì ／yí)切信托行爲(wéi / wèi)。

　　有些同志既想從部門角度出(chū)發思考問題，又想爲(wéi / wèi)從事的(de)業務行爲(wéi / wèi)尋找法律依據，提出(chū)有些機構從事的(de)理财管理業務是(shì)依據的(de)《合同法》，而(ér)不(bù)是(shì)《信托法》。我們知道(dào)，“合同是(shì)平等主體的(de)自然人(rén)、法人(rén)、其他(tā)組織之(zhī)間設立、變更、終止民事權利義務關系的(de)協議”。這(zhè)是(shì)僅合同本質進行的(de)高度概括。《合同法》中又進一(yī / yì ／yí)步定義，合同中的(de)委托合同“是(shì)委托人(rén)和(hé / huò)受托人(rén)約定，由受托人(rén)處理委托人(rén)事務的(de)合同”。根據此定義及其《合同法》中的(de)其他(tā)相關條款内容，與信托合同内容相比較，基本都屬于(yú)同一(yī / yì ／yí)的(de)委托行爲(wéi / wèi)。信托合同隻是(shì)一(yī / yì ／yí)種特殊的(de)委托合同，《信托法》隻是(shì)比《合同法》更加具體、詳細地(dì / de)約束如果是(shì)一(yī / yì ／yí)種特殊的(de)委托合同所必須遵守的(de)内容。

　　另外，從我國(guó)目前的(de)财産或理财業務實踐看(見圖表)，各監管部門對被監管金融機構從事的(de)不(bù)管叫什麽名稱的(de)理财業務，在(zài)實質監管制度安排上(shàng)，正在(zài)逐步地(dì / de)趨于(yú)、統一(yī / yì ／yí)于(yú)《信托法》，典型、要(yào / yāo)害的(de)内容，如信托财産權利與利益分離的(de)原則，信托财産獨立性的(de)原則，信托财産分别管理的(de)原則。以(yǐ)及各監管部門鑒于(yú)中國(guó)當前國(guó)情的(de)考慮，都逐步采取了(le／liǎo)相同的(de)監管措施，如不(bù)能承諾最低報酬、資金第三方托管要(yào / yāo)求、單一(yī / yì ／yí)客戶委托資金要(yào / yāo)求、客戶人(rén)數限制要(yào / yāo)求等等。

　　三、對信托業務的(de)監管十原則

　　信托業務是(shì)中國(guó)今後一(yī / yì ／yí)個(gè)時(shí)期各金融機構共同競争的(de)一(yī / yì ／yí)個(gè)重要(yào / yāo)業務領域，也(yě)是(shì)提升中國(guó)金融業競争力的(de)一(yī / yì ／yí)個(gè)重要(yào / yāo)業務領域。因此，人(rén)爲(wéi / wèi)割斷并阻止非信托機構從事信托業務肯定不(bù)利于(yú)中國(guó)金融業的(de)發展。但是(shì)，爲(wéi / wèi)了(le／liǎo)确保中國(guó)信托業的(de)健康發展，必須“亡羊補牢”，糾正目前信托市場的(de)無序、混亂狀況，加強各金融監管部門之(zhī)間的(de)溝通與協調。隻要(yào / yāo)是(shì)從事信托業務，不(bù)管是(shì)哪類金融機構，必須遵守信托業共同的(de)監管規則。爲(wéi / wèi)此，政府要(yào / yāo)依法行政，加強對各金融監管部門相關規章制度協調的(de)監管。以(yǐ)下就(jiù)中國(guó)當前信托業的(de)監管提出(chū)一(yī / yì ／yí)些粗淺的(de)認識。

　　首先在(zài)提出(chū)此問題之(zhī)前，必須要(yào / yāo)明确對信托業務的(de)監管不(bù)同于(yú)對商業銀行、證券公司日常業務的(de)監管，不(bù)能以(yǐ)資本充足率等監管思路監管信托業務。必須通過中國(guó)實踐尋找符合信托業特征的(de)監管思路。

　　1、必須堅持受托資金分設賬戶、獨立核算的(de)原則。這(zhè)是(shì)由信托财産的(de)法律特點所決定的(de)。

　　2、信托資金要(yào / yāo)托管于(yú)第三方。資金是(shì)否獨立托管，并不(bù)是(shì)信托财産的(de)内在(zài)要(yào / yāo)求。但在(zài)我國(guó)當前金融機構風險管理水平較低，内控機制較差的(de)狀況下，将信托資金獨立托管于(yú)第三方，能夠有效地(dì / de)控制風險，真正體現與保障信托财産的(de)獨立性。

　　3、當前應該嚴格堅守不(bù)設最低收益保障的(de)承諾，嚴禁任何形式的(de)承諾。盡管《信托法》隻是(shì)指出(chū)：“受托人(rén)以(yǐ)信托财産爲(wéi / wèi)限向受益人(rén)承擔支付信托利益的(de)義務”“受托人(rén)有權依照信托文件的(de)約定得到(dào)報酬”，從此條款内容可以(yǐ)推出(chū)不(bù)允許承諾最低收益報酬，但條款本身并沒有明确不(bù)允許承諾最低信托報酬。但鑒于(yú)目前中國(guó)金融機構的(de)經營理念和(hé / huò)管理水平，鑒于(yú)市場上(shàng)已經産生的(de)巨大(dà)風險教訓，近一(yī / yì ／yí)個(gè)時(shí)期仍然堅持信托不(bù)設最低收益保證承諾的(de)原則是(shì)非常必要(yào / yāo)的(de)。至于(yú)将來(lái)存款利率市場化後，投資者和(hé / huò)經營者更爲(wéi / wèi)成熟，我認爲(wéi / wèi)可以(yǐ)适當放寬對承諾收益的(de)禁止要(yào / yāo)求，由受托人(rén)決定是(shì)否給予客戶最低收益承諾。但如果受托人(rén)承諾最低收益，作爲(wéi / wèi)監管策略，可要(yào / yāo)求根據損失的(de)可能性在(zài)公司權益中計提風險準備。

　　4、嚴格關聯交易限制原則。由于(yú)信托财産與自有财産相互獨立，又由同一(yī / yì ／yí)個(gè)行爲(wéi / wèi)主體管理，存在(zài)較大(dà)利益沖突時(shí)，有可能發生利益輸送。爲(wéi / wèi)此，應嚴格限制關聯交易，保證其按照公允原則交易。此外，關聯交易還應關注風險集中度、内幕交易、市場操縱等方面的(de)監管。

　　5、謹慎投資理财原則。不(bù)同的(de)信托産品，可以(yǐ)允許其采取不(bù)同的(de)投資原則，但都應承擔“誠信責任”，謹慎投資。特别是(shì)對于(yú)公募性質的(de)信托投資，應嚴格比照證券投資基金的(de)投資原則，要(yào / yāo)求分散投資。

　　6、堅持充分的(de)信息披露原則。如果是(shì)公募型信托産品，必須要(yào / yāo)嚴格比照基金管理公司的(de)信息披露要(yào / yāo)求充分披露信息，這(zhè)是(shì)保護投資者的(de)基本保障。對于(yú)私募型信托産品，公開信息披露内容可适當減少，但對于(yú)投資者仍應保證有充分的(de)知情權。

　　7、對集合理财型信托計劃，要(yào / yāo)設最低投資額要(yào / yāo)求。在(zài)此，首先應區分公募型财産管理還是(shì)私募型财産管理。如果是(shì)公募型财産管理，允許其向社會不(bù)特定公衆出(chū)售，可不(bù)對其最低投資要(yào / yāo)求做出(chū)規定(交易技術要(yào / yāo)求的(de)最低交易限制除外)。對于(yú)私募型财産管理，從保護弱小投資人(rén)利益出(chū)發，則需要(yào / yāo)對單個(gè)投資者的(de)最低投資額做出(chū)要(yào / yāo)求，而(ér)且需要(yào / yāo)對投資者的(de)投資分析能力與風險承擔能力提出(chū)相應的(de)要(yào / yāo)求。

　　8、允許跨地(dì / de)區經營業務的(de)原則。既然目前允許銀行、證券公司、基金管理公司、保險公司等都可以(yǐ)開展财産管理業務，允許其分支機構同時(shí)開展。那麽對于(yú)經營同樣性質财産管理業務的(de)信托機構，應一(yī / yì ／yí)視同仁，采取相對一(yī / yì ／yí)緻的(de)監管要(yào / yāo)求，允許所有開展信托業務的(de)金融機構包括信托公司可以(yǐ)跨地(dì / de)區經營業務，可以(yǐ)設相應的(de)分支機構，至于(yú)經營中的(de)風險問題，前一(yī / yì ／yí)階段出(chū)現的(de)風險事件要(yào / yāo)區分是(shì)由于(yú)沒有堅持第三方獨立托管等監管原則所緻，還是(shì)異地(dì / de)、分支機構問題所緻。因此這(zhè)對監管者是(shì)提出(chū)了(le／liǎo)更高的(de)監管要(yào / yāo)求。

　　9、允許機構間業務代理的(de)原則。在(zài)清楚界定代理機構的(de)職責權限的(de)前提下，代理業務的(de)風險很小，且可以(yǐ)增加客戶的(de)忠誠度與依賴度。目前銀行、證券公司已廣泛開展代理銷售其他(tā)機構的(de)金融産品，因此應允許各金融機構之(zhī)間相互代理銷售産品。這(zhè)也(yě)不(bù)違反《合同法》中的(de)相關内容。随着市場的(de)發展與進一(yī / yì ／yí)步細分，适當時(shí)候應允許成立專門的(de)金融産品綜合銷售公司，銷售各類金融機構推出(chū)的(de)金融産品。

　　10、高管人(rén)員和(hé / huò)職業理财經理的(de)資質考試。信托業務是(shì)以(yǐ)信任與“專業技能”爲(wéi / wèi)基本前提的(de)，因此，要(yào / yāo)确保信托業的(de)健康穩定發展，對于(yú)高管人(rén)員和(hé / huò)職業理财經理的(de)資質應有明确的(de)要(yào / yāo)求。高管人(rén)員的(de)任職資格應由監管部門确定并審核，職業經理的(de)資質應通過資格考試，并由市場自然選擇，優勝劣汰。

　　以(yǐ)上(shàng)提出(chū)的(de)是(shì)對信托業務的(de)監管原則。對于(yú)目前銀行、保險、證券公司經營信托業務的(de)機構監管，可以(yǐ)在(zài)堅持分業經營的(de)原則下，通過設置防火牆原則予以(yǐ)解決。即銀行、證券、保險等金融機構從事信托業務的(de)，可以(yǐ)委托信托公司、基金管理公司以(yǐ)及其他(tā)資産管理公司經營，也(yě)可以(yǐ)另行投資設立财産管理公司，進行跨行業投資，專門從事理财業務。這(zhè)本身也(yě)沒有違反分業經營的(de)法律要(yào / yāo)求，因爲(wéi / wèi)這(zhè)是(shì)自有資本投資業務的(de)一(yī / yì ／yí)種跨行業投資。跨行業投資設立的(de)機構仍堅持分業經營，并受不(bù)同監管部門的(de)分業監管要(yào / yāo)求。

　　結束語：信托業務在(zài)我國(guó)的(de)發展前景廣闊，同時(shí)是(shì)未來(lái)各金融機構争奪的(de)焦點，也(yě)是(shì)挑戰我國(guó)現有分業監管體系的(de)重要(yào / yāo)領域。在(zài)實現統一(yī / yì ／yí)監管，搭建各監管部門之(zhī)間順暢的(de)協調機制之(zhī)前，應盡快由國(guó)務院協調有關監管部門，修正各部門現存的(de)規章，統一(yī / yì ／yí)各部門信托業務的(de)管理細則，努力構建我國(guó)統一(yī / yì ／yí)的(de)信托市場，推動中國(guó)信托業的(de)大(dà)發展，改善我國(guó)風險主要(yào / yāo)集中于(yú)銀行的(de)融資體系。